Риски современного международного обычая и пути их минимизации

Традиционно международный обычай считается одним из основных источников международного права. Однако во второй половине ХX века в международном обычном праве стали происходить серьёзные изменения, накопление которых к концу столетия позволило говорить о появлении современного международного обычного права (англ.: modern customary international law), которое разительно отличается и даже противопоставляется классическому международному обычному праву. Динамика развития международного обычного права привела к появлению жёсткой конструкции современного международного обычая, которая слабо согласуется с принципом суверенного равенства государств. Новые подходы к выявлению обычных норм привели к тому, что обычай мог появиться за короткий срок и становился обязательным для всех государств, за исключением тех, которые постоянно возражали против него на стадии его формирования. При этом процесс создания обычая позволяет опираться только на практику активного меньшинства государств при условии отсутствия значительного несогласия со стороны других государств. Ещё одним отличием современного обычая является то, что он не предусматривает оговорок и его ратификации государствами, а также одностороннего выхода государств из него. Серьёзную озабоченность вызывает тенденция со стороны международных и национальных судов лишь декларировать наличие той или иной нормы обычного права без каких-либо убедительных и аргументированных обоснований. Неспособность для государств на многостороннем уровне скорректировать риски, связанные с обычаями, привела к тому, что такие меры стали приниматься государствами индивидуально. Так, национальные суды стали приравнивать обычай к международному договору в том, что в обоих случаях всегда необходимо явно выраженное согласие государства. К сожалению, такая чёткость в отношении обычая по-прежнему отсутствует в российском правопорядке, оставляя открытым вопрос о порядке разрешения коллизий, которые могут возникнуть между обычной нормой международного права и положениями национального права, в том числе и положениями Конституции.

Об авторе: Исполинов Алексей Станиславович – доктор юридических наук, Москва, Россия.

Библиографическое описание: Исполинов А. Риски современного международного обычая и пути их минимизации // Международное правосудие. 2023. № 2 (46). С. 70–91.